庫房存有過期食品，但沒有直接證據(jù)證明企業(yè)在生產(chǎn)中使用并對消費者造成直接傷害，這種情況是否違反《食品安全法》，又該作何處理？

4月28日，盱眙縣桂五鎮(zhèn)街道市場監(jiān)管局桂五分局在某大型餐飲企業(yè)檢查中發(fā)現(xiàn)，該企業(yè)廚房操作間旁的二級庫房內(nèi)有2個批次過期的預包裝食品、1個批次無標簽的預包裝食品。經(jīng)查，該企業(yè)設有食品庫房、二級庫房。食品庫房有門禁，有專人管理，有領用程序，有進出庫記錄。二級庫房位于操作間旁，無門禁，無專人管理，自由取用，無使用記錄。上述食品因進貨量小，購進后由食品庫房管理人員登記入賬后，直接進入操作間旁的二級庫房，由廚師自由使用。調(diào)查中發(fā)現(xiàn)：上述過期食品購進時未過期，無證據(jù)證實該企業(yè)在過期后使用上述食品。上述無標簽的食品購進后使用1瓶。

       本案能查清的事實是，該企業(yè)二級庫房中發(fā)現(xiàn)過期食品，該食品是從合法渠道購進的，購進時食品在保質(zhì)期內(nèi)，已經(jīng)使用了一部分，但沒有確鑿證據(jù)證明該企業(yè)將過期食品直接或者經(jīng)過進一步加工后提供給消費者，不能將該企業(yè)的行為定性為“經(jīng)營超過保質(zhì)期的食品”。二級庫房中有過期食品，說明該企業(yè)從業(yè)人員食品安全意識不強，食品安全管理制度沒有落實，沒有定期對庫存食品進行檢查，及時清理超過保質(zhì)期的食品。

       關于過期食品，《中華人民共和國食品安全法》第五十四條第一款規(guī)定，“食品經(jīng)營者應當按照保證食品安全的要求貯存食品，定期檢查庫存食品，及時清理變質(zhì)或者超過保質(zhì)期的食品”。檢查中，在其廚房操作間旁的二級庫房內(nèi)發(fā)現(xiàn)2個批次的過期食品，因無證據(jù)證實其使用過期食品，應按未定期檢查庫存食品，及時清理超過保質(zhì)期食品的行為定性，根據(jù)《食品安全法》第一百二十六條第一款第（十三）項的規(guī)定，給予警告。

       關于無標簽食品，《食品安全法》第三十四條第（十一）項規(guī)定，“禁止生產(chǎn)經(jīng)營無標簽的預包裝食品、食品添加劑”。該局檢查中，在其二級庫房內(nèi)發(fā)現(xiàn)1個批次的無標簽食品，同時有證據(jù)證實該企業(yè)在經(jīng)營中使用了上述食品。應按經(jīng)營無標簽的預包裝食品的行為定性，根據(jù)《食品安全法》第一百二十五條第一款第（二）項的規(guī)定，處以5000元以上50000元以下的罰款。

       綜上所述，該企業(yè)的上述行為，為同一個違法行為，觸犯了不同法條，構成想象競合，應擇一重罪論處，即按經(jīng)營無標簽食品定性，處以罰款。過期食品與無標簽食品在《食品安全法》中為并列的關系。當事人的行為觸犯了不同的法益，為不同的違法行為，構成實質(zhì)的數(shù)罪，應分別處罰，合并執(zhí)行。最終，對該企業(yè)處以警告、罰款的行政處罰。